Ley Estatutaria debe garantizar el goce efectivo del derecho a la salud “Convertir en realidad el derecho a la salud, es el gran reto”: Jaime Gañán María Carmenza Gómez Fernández - Periodista elpulso@elhospital.org.co “Normatividad como la Ley 100/93, 1122/07, la 1438/11 y otros decretos, se pueden revisar a la luz de la Estatutaria. Jurídicamente es una posible inconstitucionalidad sobreviniente. Esto es: como la Estatutaria es parte de la Constitución, las normas anteriores que vayan en contra de ella pueden ser declaradas fuera del ordenamiento jurídico o inconstitucionales o condicionarlas”. Dr. Jaime Gañán EL PULSO consultó al constitucionalista Jaime Gañán, miembro de la Comisión de Seguimiento a la Sentencia T-760/08 y de Reforma Estructural del Sistema de Salud (CSR), que participó en la elaboración de otra propuesta de Ley Estatutaria en Salud, para conocer su análisis preliminar sobre las implicaciones de esta Ley. - A propósito de la Ley Estatutaria en Salud recién sancionada, ¿cuáles son las implicaciones a la vista, a grosso modo? Hay dos puntos diferentes pero articulados. El primero: la ley reconoce formalmente la salud como un derecho humano fundamental y autónomo en lo individual y lo colectivo, lo cual es un gran avance histórico, jurídico, social, si se tiene en cuenta que este es un derecho de los llamados 'programáticos'. Por lo tanto, convertirlo en un derecho fundamental es algo importante. El segundo aspecto es que no sólo basta con afirmarlo, sino garantizarlo en la práctica. Cumplirlo significa que tengamos un modelo diferente, un modelo inclusivo, un modelo que permita realmente el acceso efectivo al servicio de salud. Como consecuencia de esto hay que decir que, si bien el derecho siempre se fundamenta en la realidad -porque es inherente a la persona-, independientemente que lo diga una norma o la Constitución o los tratados, si no se cambia la mentalidad de lo mercantil a lo humano, a lo social, a los valores, a los principios, no estamos haciendo nada. Siendo un gran avance tal declaración, es un avance que requiere que se haga real y efectivo en la práctica el acceso para que realmente sea fundamental, sino sigue siendo solo una norma escrita. - Muchas cosas sólo se logran por ley. ¿Qué tendría que hacer el ciudadano para que el derecho a la salud le sea garantizado? “Debemos apersonarnos de que ese discurso se convierta en realidad, que sea garantizado el derecho y el acceso, que no solo sea para tutelas sino para recursos, justiciabilidad, garantías, que no puedan limitarse en estados de excepción, que sea de aplicación inmediata, que el plan de beneficios sea integral”. Dr. Jaime Gañán Para mí el derecho a la salud ha sido fundamental desde siempre, así lo hemos tratado. La Ley Estatutaria lo que ha hecho es formalizarlo. ¿Con eso qué se gana? Por lo menos que cuando se vaya a tutelar o a hacer alguna acción, por lo menos ya nadie puede decir que no es fundamental, sino mirar si se está violando o no. Pero en lo macro he sentido que la fundamentalidad ha sido más simbólica, más discurso que realidad. Ante esto debemos apersonarnos de que ese discurso se convierta en realidad, que sea realmente garantizado el derecho y el acceso, que no solamente sea para tutelas sino para recursos, para justiciabilidad, para garantías, que no puedan ser limitados en estados de excepción, que sea de aplicación inmediata, que el plan de beneficios sea realmente integral. Es decir: La Ley Estatutaria nos permite repensar cuál puede ser la vía para que la salud sea un derecho fundamental, pero reitero que la fundamentalidad la teníamos desde antes y como país en general no habíamos hecho nada. Mientras el modelo siga siendo el que es, difícilmente la ley puede hacer cambiar eso, porque en la Constitución ya lo teníamos y ésta no pudo hacer que cambie, y una ley tampoco. La fundamentalidad está es en la esencia de los principios de solidaridad, de pro homine, de dignidad humana. - De ahora en adelante, ¿el que exista la Ley Estatutaria en Salud obliga a que toda la reglamentación sobre salud esté ajustada a dicha ley? Diría que hay tres ganancias grandes con la Ley: una, que se formalizó el concepto por lo menos; dos, que no solamente las normas que salgan -que lo dijimos dicho hace mucho tiempo-, tienen que ser normas articuladas a la Ley Estatutaria, ya no puede salir cualquier ley ordinaria o cualquier decreto sin este prerrequisito. Pero también la normatividad existente, como la Ley 100/93, la 1122/07, la 1438/11 y otros decretos, se pueden volver a revisar a la luz de la Ley Estatutaria. Eso es importante, jurídicamente se llama una posible inconstitucionalidad sobreviniente; esto es: como la Estatutaria es parte de la Constitución, las normas anteriores que vayan en contra de ella pueden ser declaradas fuera del ordenamiento jurídico o inconstitucionales o condicionarlas. Tres, la otra ganancia de la Ley Estatutaria son los principios, que cuando desde la CSR presentamos nuestra propuesta los incluimos, y en la Ley sancionada quedaron la gran mayoría; es volver a decirle a la gente que esos principios existen y son para cumplirlos. “Si no se cambia la mentalidad de lo mercantil a lo humano, a lo social, a los valores, a los principios, no estamos haciendo nada. Siendo un gran avance la Ley, es un avance que requiere que se haga real y efectivo en la práctica el acceso para que realmente sea fundamental”. Dr. Jaime Gañán Pero igualmente nos preocupan otras cosas de la Ley, como lo de la integralidad de los beneficios y las exclusiones. El gobierno quiere seguir con los copagos para las exclusiones a través de otras normas. Es muy preocupante… ¿Por qué seguir con la mentalidad del aseguramiento y de lo mercantil, y que la gente tenga que pagar copagos y lo No-POS? Cuando el No-POS y los copagos se tutelan es porque hacen parte de la salud integral, por lo tanto debería tener la misma vía de lo POS y no tener esos copagos. Por ejemplo: un tratamiento que exija copagos muy costosos a aquellas personas que ganan menos de un mínimo, dificulta el acceso al derecho fundamental a la salud. Ahí es donde tendría que haber fondos solidarios para permitir que esta persona pueda tener ese acceso, pero por vía de solidaridad real, no solamente económica. - ¿Cómo presionar al gobierno para que reglamente rápidamente la Ley Estatutaria? Tiene que ser a través de la movilización social de las organizaciones, de las acciones de las personas. Seguramente las tutelas basadas en la nueva Ley Estatutaria van a tener una connotación diferente. Así como los jueces hicieron que a través de la tutela entendiéramos un Derecho diferente, seguramente con la fundamental vamos a tener un Derecho diferente, basado en ella. - Esta Ley Estatutaria mantiene el actual sistema de salud… La propuesta aprobada habla de un sistema de salud, en la nuestra no hablábamos de sistema como lo concibe la Estatutaria, de que hay que tener autorizaciones en algunos servicios de los gestores o las entidades que estén articuladas, lo cual significa que hay intermediarios. En una Ley Estatutaria general no debería haber intermediarios. Reitero la necesidad de un modelo diferente en salud, hecho concertadamente pero bajo un esquema distinto al actual, porque el que hay ahora mantiene el flujo de recursos por intermediación, y eso es muy complicado.   Más información... Ley Estatutaria en Salud: del derecho al hecho, mucho trecho... 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